股权代持的法律风险及防范

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2022-06-28 22:20 | 0 | 0 | 页数: 6 | 大小: 38 KB

股权代持的法律风险点及防范对策 股权代持是指，股权的实际出资人（亦即隐名股东）与公司公开文件以及 工商登记中的股东（以及名义股东）相分离，隐名股东通过与名义股东约定， 由名义股东代为履行股东权利义务。 这种股权处置方式在现实商事交往中并不少 见，实际出资人往往由于各种原因，不愿意或者不能够直接以公司股东的名义 ， 履行股东的权利义务。 比如，实际出资人不希望彰显自身财务情况；又比如，实 际出资人因自身信誉问题难以成为公司适格股东；等等。 现实商事环境下催生的 股权代持现象有其存在的合理性。 然而，权利属性的“隐名”似乎又有违民商事 交往“诚实信用”的公理，出现了效率与实体正义冲突的境况；而且，日益复 杂的商事交往环境，也使得股权代持过程存在诸多法律风险。 过往，我国法律关 于股权代持的规定处于空白状态，立法者对此评价显得模糊。 随着 《 〈中华人民 共和国公司法〉 若干问题的规定（三）》 （以下简称 《规定（三）》 ）的出台，股 权代持问题得到了法律的规范。 由此，笔者觉得有必要结合我国 《公司法》 以及 《规定（三）》，谈谈投资者股权代持行为的法律风险以及风险防范的问题。 一、 股权代持的法律风险 ---- 从股权法律关系展开 《规定（三）》 第二十四条规定：“ 有限责任公司的实际出资人与名义出资 人订立合同， ...... 实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的，如无合 同法第五十二条规定的情形，人民法院应当认定该合同有效。 ” 该条正式认可了 股权代持行为，同时也认可了合法的股权代持协议。 但要注意，从本条出发我们 可以看到立法者仅支持了有限责任公司股东的股权代持行为。 这是由于，股份公 司尤其是上市公司的控股股东（大股东）或发起人股东对股份公司和社会公众 负有诚信义务。 1 比如，上市公司 I PO 涉及公众面非常广，吸纳了众多中小投资 者资金，这使得股份公司负有保障公共投资环境安全的义务，因而应当禁止其 股东进行股权代持。 股权代持过程中，存在多个复合法律关系，涉及实际出资人与名义股东、 公 司以及第三人的人身财产权利义务，因而有必要加以厘清， 辨明 个中 潜藏 的法 律风险。 1 耿雪辉 ：《股权代持法律问题 研究 》， 北京 市，中国 政 法大 学 ， 2010 。
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1 . 实际出资人与名义股东 间 的法律关系及风险。 这也是 最 为常见、 纠纷 多发 的一种情况。 现实 操作 中，实际出资人往往通过一 纸书 面 《股权代持协议》 ， 委 托他 人 表 面持有公司股权，而由出资人 来享 有股权 带来 的利益，因而本 质 上 来 说 实际出资人与名义股东 间 是 委托 与 被委托 的关系， 双 方 基 于 《股权代持协议》 而 互 负 债 权 债 务。 这种情况下 易 为发生的风险有三：（ 1 ） 《股权代持协议》 无效 致 使实际出资人 丧失 投资利益。 首先 我们应该 明确 ，《公司法》以及《 解释 （三）》 并不 径 行认定实际出资人直接 取 得公司股东 地位 ， 享 有股东权益。 有限 责任公司 作 为一个人合性 组织 的存在，股东 间 的关系并非形同 陌路 ；而往往是 相 互 信 赖 的一种合 作 关系。 股东 除 了 享 有 单纯 的财产利益， 还享 有 参 与公司 管 理 运营 、 决 议等等事务的权利。 基 于 《股权代持协议》 ，实际出资人并不当然 具 有公 司股东的 地位 与权利，而仅仅是 获 得合同约定的投资利益。 《 解释 （三）》 第二 十四条第三 款明确 规定：“实际出资人 未经 公司其 他 股东 半数 以上同意， 请求 公司 变更 股东、 签 发出资 证明书 、 记 载 于股东名 册 、 记 载 于公司 章 程并 办 理公司 登记 机 关登记的，人民法院不 予 支持。 ”立法者的态 度 是，此时实际出资人的股 东 地位 是处于“ 待 定”状态。 因而，当 《股权代持协议》 因违 反 《合同法》 第五十 二条的规定而 归 于无效时，实际出资人会面 临 因不存在协议支持而投资利益得 不到保障的情况， 丧失最基 本的 收 益权。 （ 2 ） 《股权代持协议》 约定不 明损害 实 际出资人利益。 现实中实际出资人 所邀请 的名义股东往往是自 己 的商 圈好友 或者 亲朋 ， 双 方 基 于 朴素善 意 签 订协议时往往对风险的 预估 不 足 ，在协议中仅仅约 定股权持有方式、 收 益分 配 方式等 基 本条 款 ，对于股权能 否转让 、 股东权利履行 违约责任等关 键 条 款 的约定过于简 单甚至 不加以约定，这 样就 为日 后纠纷埋 下 隐 患 。 当出现股权 纠纷 时，实际投资人又难以 依 法 取 得股东 地位 ， 甚至 在 《股权 代持协议》 中对名义股东违约责任也 没 有 详细 约定，这三 重 不利情况 夹击 下实际 投资人权益会 受 到 严重侵害 。 2 . 实际出资人与公司其 他 股东 之间 的法律关系及风险。 在公司和公司其 他 股 东 对 股 权 代 持 事 项 并 不 知 情 的 情 况 下 ， 为 维 系 公 司 法 律 关 系 的 稳 定 和 保 护 其 他 股 东 的 利 益 ， 不 应 鼓 励 确 认 实 际 出 资 人 的 股 东 身 份 。 2 现 代 商 业 交 往 的 一 条 基 本 原 则就 是保 护双 方的合理信 赖 。 在股权代持情况下，以理性投资者的 眼光审视 ， 2 郝 一 林 ：《 浅述 股权代持》 ，《东方 企业 文 化 》 20 1 1 年 第 9 期 。
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