股份代持法律要点解析

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2022-06-28 22:39 | 0 | 0 | 页数: 5 | 大小: 18 KB

股份代持法律要点解析 股份代持的行为是很普遍的，以前，曾经有过员工持股会和工会来为本单位职工代持股 份，当然，这两种代持模式因被取缔而成为历史。 股份代持之所以存在，其意义在于：某些出资人不方便或者基于其他考虑而不愿意显示 于公司股东名册或登记机关的备案文件之中，于是找寻一个值得信赖并愿意为自己担任名 义股东的人来代持股份。或者，为规避公司法对公司股东人数的限制（有限责任公司 50 人 以下，股份有限公司 200 人以下），将多名实际股东集中到一起统一由某个实体代为持有， 职工持股会以及工会代持股份就是基于此种目的。信托代持也是一种股份代持，一般用于 公司员工股权激励计划的实施，因为有信托法的规制，因而法律地位以及法律关系均比较 明确。 实际上，大量存在的是个人对个人的股份代持，这里的个人包括法人与自然人。此种股 份代持在最高法院关于公司法的司法解释（三）出台前，其法律地位比较模糊，发生的争 议以及纠纷也比较多。因而，如果进行股份代持，除了选择值得信赖的名义股东（当然， 委托人也应该是值得信赖的）以外，还需要了解法律对于股份代持法律关系的界定，清楚 双方的风险所在，从而制定比较合适的操作方案以及合同条款。 最高法院关于公司法的司法解释（三）有关股份代持的规定是第二十五条至二十七条， 具体内容附在本文之后以供参考。 对该司法解释上述规定加以总结，可知要点如下： 第一、只要不违反合同第五十二条规定，实际出资人与名义股东之间签署的股份 代持合同即属有效协议，并成为确定双方权利义务的依据。因而，需要注意的事项就有 两个：一是需要保证股份代持协议是有效协议，否则，实际出资人将无法依据该协议来确 定自己实际出资人的地位，也无法通过该协议来主张权利。二是在该协议有效的条件下， 就会成为界定双方权利义务的依据，因而关系重大，合同条款应该慎重斟酌、不可草率行 事。 既然落入合同第五十二条规定的范围，合同就会无效，那么，就有必要来了解一下合同 法第 52 条是如何规定的。 合同法第 52 条： 有下列 情形 之一的，合同无效：（一）一方以 欺诈 、 胁迫 的 手段订立 合同， 损害国家 利 益； （二） 恶 意 串 通， 损害国家 、集体或者第三人利 益； （三）以合法 形 式 掩盖非 法目的 ； （ 四 ） 损害社 会公 共 利 益； （五）违反法律、行 政 法规的 强 制 性 规定。
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本条规定的前 四 项实际是第五项的具体 表现形 式，其中，第（一）、（二）和（ 四 ）项 相 对比较 好理 解，当然比较 难 以界定的是何 谓国家 以及 社 会公 共 利 益 ， 但 是从文义的 角度 而 言 还是容 易理 解的。 第（三）项 理 解起来就比较 费劲 一点。所 谓 以合法 形 式 掩盖非 法目的，就是实 质 上是违 法的， 但 为了 迷惑 他人所以在其行为的 表面罩 上一 层 合法的外 衣使 人 误认 为其行为合法。 比如 说 ：一个人为了 逃 避 债 务而将 财产转移给 他人，为了 看 起来合法，就 虚构 了 债 务或者 还通过到法院起 诉 的方式 拿 到法院的 判决书 ，这 样 ，在 表面 上 看 就具有了合法的 形 式， 但 实际 却 是违反法律规定的行为。当然，其实，这 样 解释起来还是有点 别扭 ，一个行为不可 能 外 表 和内在一个合法而 另 一个违法， 判 定一个行为是否违法是不 能看表面 的，否则， 世 界上就 没 有违法行为了。是否违法是要 看 实 质 的行为本 身 。 但 是法律就是这 样 规定的，也 就这 样去理 解 吧 。 还有第（五）项的规定也需要 认真理 解：违 背 法律的 强 制 性 规定的合同无效。那么， 什 么属于法律的 强 制 性 规定，其中有两个关 键词 ，一个是法律，一个是 强 制 性 规定。法律的 含 义比较明确，是 指 人大的法律和 国 务院的行 政 条 例 。而 强 制 性 规定的 含 义，最高法院 颁 布 的合同法的司法解释（二） 给 出的界定是：合同法第五十二条的 强 制 性 规定是 指 效 力性 强 制 性 规定。 那么， 什 么 又 是效 力性强 制 性 规定 呢？ 强 制 性 规范 分 两种 类型 ，一种是效 力性 规范 ； 一种是 管理性 规范，也 叫 取缔 性 规范。所 谓 效 力性 规范， 指 法律及行 政 法规明确规定违反了这些 禁止性 规定将 导致 合同无效或者合 同不成 立 的规范 ； 或者是法律及行 政 法规 虽 然 没 有明确规定违反这些 禁止性 规范后将 导致 合同无效或者不成 立 ， 但 是违反了这些 禁止性 规范后如果 使 合同 继续 有效将 损害国家 利 益 和 社 会公 共 利 益 的规范。所 谓管理性 规范或取缔 性 规范， 指 法律及行 政 法规 没 有明确规定 违反此 类 规范将 导致 合同无效或者不成 立 ，而 且 违反此 类 规范后如果 使 合同 继续 有效也并 不 损害国家 或者 社 会公 共 利 益 ，而只是 损害 当事人的利 益 的规范。 以上的解释应该 说 是 看 起来比较清楚， 但 是， 国家 利 益 与 社 会公 共 利 益 的 含 义其实也并 没 有明确的定义，所以，实际上在合同无效的 判 定上是存在一定的模糊地 带 的。 第二、实际出资人如果 想 成为 表 里如一的股东，还应该经公司股东过 半 数同意 才 行。由此规定，可以 看 出最高法院的 逻辑脉络 ：实际出资人 享 有股东权利只 能 通过与名 义股东之间的协议经过名义股东来实 现 ，有限公司公司 兼 具资合与人合 特性 ，因而，实际 出资人如果 想转正 成为名实 相符 的股东，其他股东过 半 数同意便是前 提 条件。这和公司法 关于公司股权 向 本公司股权以外的其他人 转让 的规定是一 致 的， 看 来，要是实际出资人不 能 得到其他 半 数以上股东的同意， 想转正 还 转 不了。
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